财讯：黄锫：口罩卖一元被罚数万元？行政执法不但应合法还应合理

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黄剁同济大学法学院副教授法学博士上海青年法学法律人才池成员近日因湖北省洪湖市华康大药店以1元/只的价格销售进口价格0.6元/只的一次不重复口罩，被洪湖市市场监察局没收违法所得1万余元，罚款4万余元 疫情严重，口罩价格暂时受到限制，但舆论认为一元口罩完全是良心价格，处罚决定不能理解，执法过度。 洪湖市市场监管局回答该行政处罚是根据省市场监管局的相关指导意见实施的，合理有依据。 根据洪湖市市场监管局提出的湖北省市场监管局《新冠关于认定和解决肺炎防控期间价格违法行为的指导意见》的规定，其中规定“公众卫生一级应答期间，与疫情相关的医疗商品、防护消毒商品等一律不得上涨” “销售的商品没有参照成本，购买价格差超过15%的商品是提高价格的行为。 由此可见，表面上洪湖市市场监管局的处罚决定是有法律依据的。 (图像来源于人民日报)但是我国依法行政大体上必须合法于行政执法，而且必须合理。 也就是说，行政执法不仅要符合语法的规定，也要符合社会生活中民众普遍拥有的公平正义观念。 在现在严峻的战斗“瘟疫”时，口罩已经成为必需品。 在大诉讼面前口罩供应紧张，很多人买不起口罩了。 现在有商家以1元/头的低价出售口罩。 这对人们来说不亚于在雪中送炭。 1元/价格怎么说也不能说是高价。 如果以这个价格销售被处罚的话，也有商家去寻找口罩的供给源，消费人力、物资的价格销售口罩吗？ 这必然导致市场口罩不足，人们买不起口罩。 行政法上，这显然是不当的行政处罚行为。 湖北省市场监管局的这份“指导意见”从法律形式来看是效力低于规则的行政规范性文件，其制定初衷是好的，是为了防止疫情期间商家恶意抬高物价，造成国难。 但是，其中规定“一律”不要上涨所有与疫情相关的商品，或者购买价格的15%以上以涨价价格进行处罚。 在疫情期间原材料、物流、人工等商品的价格不会上涨，而且上涨幅度会比通常高很多。 这也导致销售商品的价格上涨。 在这种情况下，如果下级市场监督执法机构根据这个“指导意见”的规定，严格要求商家一律涨价，或者单纯地以购买价格差的15%进行限制，商家最终必须亏损商品。 即使有因社会责任感而吃亏或采购销售的商家，这也不是普遍的现象。 很多商家放弃进货，这样的商品消失在市场上，人们即使有钱也买不到这样的商品。 (图像从新华角度)这一现象实际上对行政机关的执法水平提出了更高的要求。 另一方面，在制定特别时期行政执法依据时，行政机关根据这些事项更细致地关联民生的商品特征，综合考虑各种价格上涨的因素，确保商家的合理利益，鼓励商家确保这种民生商品的供应， 此外，必须注意不要违反上位法的规定。 例如，我国的行政法规《价格违法行为行政处罚规定》第6条只规定禁止物价上涨，使商品“太快太贵”上涨，不允许价格上涨。 市场监督管理总局发表的《调查新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间涨价违法行为的指导意见》中也没有规定“一律”处罚超过购买销售差额的15%。 这两个法律文件属于湖北省市场监管局的《指导意见》的上位法，湖北省的这一《指导意见》与两者的规定相矛盾。 另一方面，在实际行政执法过程中，行政执法机关虽然本案这样的口罩销售违反了1元/相关规定，但遇到了没有违反一般民众通常公平正义观念的特殊情况，没有进行僵化的执法，直接表现为上级主管机关的信息。 难以暂时修订执法依据的，可以在法律框架内采用灵活的执法方法。 例如，根据《行政处罚法》第二十七条的规定，违法情节、违法行为轻微、及时纠正、不造成危害结果的，不进行行政处罚。 行政执法机关可以要求商家把价格调整在合法范围内，不要处罚(最好按照市场监督总局发表的《指导意见》进行调整)。 这也打击了商家的积极性，但在现在的法律框架内尽量做到合法合理。 基本上，行政机关在制定特殊时期的执法依据时，需要尊重客观的经济规律，提高制定规则的技术水平。 这种说法很理想化，可能有人说行政执法机关的执法价格会大幅增加。 法治本身不是免费的午餐，我认为依法行政的切实实现需要巨大的执行价格。 对行政执法机关执法水平的要求提高确实受到执法机关的束缚和困难。 但是，暂时束缚带来的正面利益是长期的。 例如，本案中的行政执法机关如果能够消耗越来越多的精力保证执法行为是合法和合理的，就没有之后的舆论斥责。 行政执法机关在民众心中也不会损害形象 实现行政执法确实有很多困难，但做什么都可能有困难，我们不能因此放弃努力。 上海市法学会欢迎你的投稿fxhgzh@vip.163原标题:《锪孔:卖口罩一元会被罚几万元吗？ 行政执法不仅要合法而且要合理”